Ходатайство о квалификации деяние как хранение наркотического средства в значительном размере, то есть по части 1 статьи 228 УК РФ. (ЛСД)
Этот документ предоставил участник курса “Как работать по делам о наркотиках”. Пройдите первое занятие курса бесплатно + скачайте ТАБЛИЦУ определения ответственности за наркотики, размера наркотика, правила определения УДО и замены не отбытой части наказания. Доступ к большему количеству документов здесь https://echrnavigator.ru/228
Дознавателю ОМВД
От адвоката
осуществляющей защиту
Тел.
e-mail:
Дело №
Ходатайство о квалификации
В производстве ОМВД РФ по району г. Москвы находится уголовное дело, возбужденное в отношении моего подзащитного ______________________________ года рождения, обвиняемого в совершении преступления, предусмотренного ч.1 ст. 228 УК РФ.
22 марта 2024 года было подготовлено заключение эксперта № 325 по судебной физико-химической экспертизе. При ознакомлении с данным заключением 04 апреля 2024 года стороной защиты были сделаны заявления, отраженные в приложении к протоколу ознакомления с заключением эксперта, касающиеся ошибок, допущенных в выводах эксперта.
По результатам изучения экспертного заключения сторона защиты считает необходимым заявить настоящее ходатайство.
Исходя из полученных результатов и описания процесса проведения экспертизы следует, что:
— во-первых, масса наркотического средства d—лизергид была установлена с качественными ошибками,
— во-вторых, оценка величины данной массы должна производиться по правилам, установленным Законом «Об обеспечении единства измерений» и принятыми в соответствии с ним подзаконными актами
— в-третьих, исследование было проведено с использованием средств измерений, не соответствующих обязательным требованиям.
Качественные ошибки, содержащиеся в заключении эксперта № 325, заключаются в следующем
:
На странице 27 заключения № 325 указано, что «суммарная масса сухого остатка веществ, полученных путем экстрактации с поверхностей фрагментов плотной бумаги (объекты №№ 3, 4), представленных на экспертизу, составила 0,0029 г (0,0014 г и 0,0015 г)».
Далее, в следующем абзаце сказано, что «суммарная масса сухого остатка веществ с поверхностей фрагментов плотной бумаги (объекты №№ 3, 4), поступивших на исследование, составляла бы 0,00547 г (расчетная величина)».
Аналогичное утверждение делается и на странице 18 заключения. Также на странице 18 сказано, что «можно сделать вывод, что на поверхностях фрагментов плотной бумаги (объекты №№ 3, 4), представленных на экспертизу, содержится наркотическое средство – d—лизергид (ЛСД, ЛСД-25)».
Данное утверждение является ошибочным, поскольку при исследовании фрагментов бумаги производилась экстрактация всех веществ, которыми бумага была пропитана. В состав этих веществ входила помимо ЛСД краска, нанесенная на бумагу (в заключении на странице 4 сказано, что на исследование представлены фрагменты плотной бумаги с красителями различных цветов. Также в состав исследуемых фрагментов бумаги могли входить различные примеси, добавляемые в картон при его производстве, в частности – лигнин, который всегда присутствует в продуктах деревообработки (фактически это природная клейкая масса, которая значительно влияет на свойства бумаги), фрагменты собственно древесной массы, применяемой при изготовлении картона, а также сернокислый алюминий, крахмал и канифольный клей, потожировые выделения с рук и т.д.
Аналогичный довод содержался и в заявлении к протоколу ознакомления с заключением эксперта 04 апреля 2024 года.
Таким образом, в экспертном заключении указана общая масса веществ, полученных путем экстрактации, масса ЛСД отдельно не установлена, то есть указанная в выводах заключения масса 0,00547 г – это масса всех веществ, которые получены путем экстрактации с поверхности цветной бумаги, а не исключительно наркотического средства ЛСД. Поскольку масса исключительно наркотического средства ЛСД не была определена, утверждение о том, что наркотическое средство весило 0,00547 г, сомнительно и неточно, а заключение экспертизы в данной части является неясным, поскольку в массу 0,000547 г входили иные вещества, которыми была пропитана бумага, масса которых неизвестна.
Именно поэтому масса сухого остатка веществ получилась в 62,5–200 раз больше той, которая составляет разовую дозу наркотического средства, содержащегося в объектах данного вида (картонной бумаге, пропитанной d—лизергидом): согласно действующим в настоящее время Методическим рекомендациям «Количественное определение некоторых наркотических средств методами газовой, жидкостной хроматографии и УФ-спектроскопии», утвержденным Постоянным комитетом по контролю наркотиков 24 ноября 2004 г., протокол № 7/96-2004, раздел «Некоторые характеристики наркотических средств», эффективная доза d—лизергида составляет 0,025–0,080 мг, т.е 0,000025–0,00008 г, а масса изъятого у _____________ наркотического средства после экстрактации «составляла бы 0,00547 г» (расчет: 0,005 г / 0,000025 г = 200, 0,005 г / 0,00008 г = 62,5).
Соответственно, нельзя сделать вывод о том, что судебной экспертизой установлено, что размер изъятого наркотического средства d—лизергид относится к крупному размеру. И, поскольку имеет место сомнение в отношении массы наркотического вещества, которое экспертиза устранить не смогла, данное сомнение толкуется в пользу обвиняемого (ст. 14 УПК РФ).
Учет к
оличественны
х
показател
ей
в выводах
экспертного заключения
должен проводиться в соответствии с правилами оценки измеряемой величины, что непосредственно влияет на квалификацию деяния.
В соответствии с постановлением Правительства РФ № 1002 от 01.10.2012 «Об утверждении значительного, крупного и особо крупного размеров наркотических средств и психотропных веществ, а также значительного, крупного и особо крупного размеров для растений, содержащих наркотические средства и психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства и психотропные вещества, для целей статей 228, 228.1, 229 и 229.1 УК РФ» значительным размером d—лизергида является его масса свыше 0,0001 г, крупным – свыше 0,005 г.
В соответствии с ГОСТом Р 8.736-2011 «Государственная система обеспечения единства измерений (ГСИ). Измерения прямые многократные. Методы обработки результатов измерений. Основные положения», утвержденным Приказом Федерального агентства по техническому регулированию и метрологии от 13 декабря 2011 г. № 1045-ст сохраняемую значащую цифру в погрешности оценки измеряемой величины при округлении увеличивают на единицу, если отбрасываемая цифра неуказываемого младшего разряда больше либо равна пяти, и не изменяют, если она меньше пяти.
Таким образом, когда количество наркотического средства составляет от 0,005 до 0,00549 г, то это количество подлежит округлению до 0,005 г. В связи с этим для целей УК РФ количество в пределах от 0,005 до 0,00549 г нельзя рассматривать как количество «свыше 0,005 г», а у _________________ было изъято вещество массой 0,00547 г, и данная масса должна округляться до 0,005 г. Следовательно, количество изъятого у ______________ вещества, содержавшего d—лизергид массой 0,00547 г, должно оцениваться как значительный размер, а не крупный, поскольку количество данного вещества, не превышающее 0,00549 г, согласно вышеописанным правилам округления должно приниматься за 0,005 г вещества, крупным же размером d—лизергида считается его количество свыше 0,005 г.
Нормативная база:
Применение в рассматриваемом случае ГОСТа Р 8.736-2011 «Государственная система обеспечения единства измерений (ГСИ). Измерения прямые многократные. Методы обработки результатов измерений. Основные положения» обосновано следующим.
Согласно статье 2 Федерального закона от 26 июня 2008 г. № 102-ФЗ «Об обеспечении единства измерений» под единицей величины понимается фиксированное значение величины, которое принято за единицу данной величины и применяется для количественного выражения однородных с ней величин.
Закон «Об обеспечении единства измерений» регулирует отношения, возникающие при выполнении измерений на территории Российской Федерации и принят в целях установления правовых основ обеспечения единства измерений в Российской Федерации, защиты прав и законных интересов граждан, общества и государства от отрицательных последствий недостоверных результатов измерений, обеспечения потребности граждан, общества и государства в получении объективных, достоверных и сопоставимых результатов измерений, используемых в целях защиты жизни и здоровья граждан, охраны окружающей среды, животного и растительного мира, обеспечения обороны и безопасности государства.
В соответствии со статьей 6 данного Закона в Российской Федерации применяются единицы величин Международной системы единиц. Таковыми в настоящее время являются единицы величин, принятые XI Генеральной конференцией по мерам и весам в 1960 году и рекомендованные к применению Международной организацией законодательной метрологии. В обеспечение единства измерений на территории Российской Федерации действуют соответствующие ГОСТы, в том числе и в первую очередь – вышеупомянутый ГОСТа Р 8.736-2011.
Из положений Федерального закона «Об обеспечении единства измерений» следует, что обеспечение единства измерений в судебно-экспертной деятельности осуществляется в общем порядке.
Правила измерений, вытекающие из Федерального закона «Об обеспечении единства измерений» и закрепленные в ГОСТах, полностью распространяются на определение размеров наркотических средств и психотропных веществ. Их значительный, крупный и особо крупный размеры, установленные Постановлением Правительства РФ № 1002, определенные в граммах, подлежат округлению с учетом названных выше международных соглашений и норм законодательства Российской Федерации.
Именно поэтому масса наркотического средства d—лизергид 0,00547 г подлежит округлению до 0,005 г, что является значительным размером данного наркотического средства.
Определение массы изъятого наркотического средства имеет первостепенное значение для квалификации преступного деяния. Назначаемое наказание зависит от квалификации деяния по соответствующей части статьи 228 Уголовного кодекса. Незаконные приобретение, хранение, перевозка, изготовление, переработка без цели сбыта наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, совершенные в отношении наркотических средств или психотропных веществ в значительном размере, квалифицируются по ч.1 ст. 228 УК РФ, в крупном размере – по ч.2 ст. 228 УК РФ.
Экспертное исследование произведено с помощью средств измерения, не соответствующих обязательным требованиям к таким приборам, установленных федеральным законодательством.
Согласно статье 9 Федерального закона от 26 июня 2008 г. № 102-ФЗ «Об обеспечении единства измерений» («Требования к средствам измерений») в сфере государственного регулирования обеспечения единства измерений к применению допускаются средства измерений утвержденного типа, прошедшие поверку в соответствии с положениями данного Федерального закона. Статья 13 Закона («Поверка средств измерений») устанавливает, что средства измерений, предназначенные для применения в сфере государственного регулирования обеспечения единства измерений, в процессе эксплуатации подлежат периодической поверке.
Кроме того, используемые при проведении судебной экспертизы средства измерения (весы) должны соответствовать требованиям, установленным Приказом МВД России от 10 декабря 2018 г. № 822 «Об особенностях отнесения технических средств к средствам измерений специального назначения, испытаний средств измерений специального назначения в целях утверждения типа и порядка утверждения их типа, а также особых требованиях к знаку поверки средств измерений специального назначения в Министерстве внутренних дел Российской Федерации».
Согласно данному Приказу отнесение технического средства к средствам измерения специального назначения осуществляется при одновременном выполнении следующих условий:
1. Техническое средство должно быть предназначено для определения количественного значения величины в допущенных к применению на территории Российской Федерации единицах величин и иметь нормированные метрологические характеристики.
2. Техническое средство должно быть разработано (изготовлено) для применения либо применяться в Министерстве внутренних дел Российской Федерации для измерений в области обороны и безопасности государства и обеспечивать реализацию задач, поставленных перед МВД России.
При этом средства измерения специального назначения должны соответствовать требованиям Федерального закона «Об обеспечении единства измерений».
Согласно Приложению № 2 к Приказу («Особые требования к знаку поверки средств измерений специального назначения (СИ СН) в Министерстве внутренних дел Российской Федерации») знак поверки представляет собой оттиск, наклейку или иным способом изготовленное условное изображение, нанесенные на СИ СН и (или) на свидетельство о поверке или паспорт. Знак поверки, применяемый аккредитованными подразделениями (организациями) МВД России (приложение к Особым требованиям), содержит следующую информацию:
Аббревиатуру Министерства внутренних дел Российской Федерации в виде заглавных букв — "МВД".
Условный шифр знака поверки аккредитованного подразделения (организации) МВД России, присваиваемый организацией МВД России, осуществляющей работы по аккредитации, и обозначаемый. тремя заглавными буквами основного шрифта русского алфавита (AAA, ААБ, ААВ и так далее).
Две последние цифры года нанесения знака поверки.
Квартал года нанесения знака поверки, обозначаемый римскими цифрами (I, II, III, IV).
Штрих-код (в случае применения знака поверки в виде наклейки).
Весы, на которых сотрудником ЭКЦ УВД по САО ГУ МВД России по г. Москве ________________________ производилось определение массы наркотического средства, не содержат какого-либо знака поверки, применяемого аккредитованными подразделениями (организациями) МВД России.
Таким образом, масса наркотического вещества d—лизергид определена с помощью средства измерения, не прошедшего поверку в установленном порядке, что делает результат измерения недостоверным. Соответственно, данное доказательство получено с нарушением требований законодательства и в соответствии со ст. 75 УП РФ является недопустимым.
В связи с вышеизложенным, руководствуясь Уголовно-процессуальным кодексом РФ, Федеральным законом «Об обеспечении единства измерений»,
прошу
квалифицировать деяние, совершенное _________________________, как хранение наркотического средства в значительном размере, то есть по части 1 статьи 228 УК РФ.
Адвокат _____________________________________________
____ апреля 2024 года